Оспаривание исполнительной надписи нотариуса о взыскании на предмет ипотеки.

Отмена исполнительной надписи нотариуса о взыскании на предмет ипотеки.

Оспаривание исполнительной надписи нотариуса о взыскании на предмет ипотеки.

НЕТОЧНОСТЬ В РАСЧЕТЕ СУММЫ ИЛИ ПЕРИОДА ВЗЫСКАНИЯ - ОСНОВАНИЯ ДЛЯ УДОВЛЕТВОРЕНИЯ ИСКА СУДОМ.

В статье - нормативные и фактические аргументы в признании не подлежащей исполнению исполнительной надписи нотариуса об обращении взыскания на ипотечную недвижимость на примере дела клиента против Укрсоцбанк / Альфа-банк.

Исковым требованием в деле было признание не подлежащей исполнению исполнительной надписи, составленной 25.08.2017 г. нотариусом, об обращении взыскания на предмет ипотеки - Земельный участок Истицы.

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА ДЕЛА, ОТНОШЕНИЯ СТОРОН.

30.07.2008 г. Истица заключила с Укрсоцбанк договор о предоставлении кредитной линии на 136 000,00 долларов США и договор ипотеки на земельный участок.

27.04.2009 г. сторонами заключен договор №1 о внесении изменений в Кредитный договор по уменьшению задолженности по всем выданным траншам кредита до 125 803,00 долларов США.

Срок возврата задолженности по кредиту - 29.07.2018 г.

В период 30.07.2008 г. - 18.12.2014 г. Истица вернула Укрсоцбанку 54 892,26 долларов США, что подтверждается справкой от 18.12.2014 г., выданной банком.

25.03.2015 г. банк направил Истице требование на основании ст.ст. 1048, 1050 ГКУ о досрочном возврате задолженности по кредиту и процентам.

25.03.2015 г. Укрсоцбанк обратился с исковым заявлением в третейский суд о досрочном взыскании всей задолженности по кредиту (81 107,74 долларов США) и процентам (18 611,92 долларов США), имеющейся по состоянию на 23.03.2015 г.

15.04.2016 г. постоянно действующим третейским судом при ассоциации украинских банков принято решение на основании ст.ст. 1048, 1050 ГКУ взыскать с Истицы всю задолженность по кредиту (81 107,74 долларов США) и процентам (18 611,92 долларов США) по состоянию на 23.03.2015 г.

14.06.2017 г. Укрсоцбанк прислал второе требование о досрочном возврате задолженности по кредиту (81 107,74 долларов США) и процентам (42 792,13 долларов США), рассчитанным по состоянию на 26.05.2017 г.

25.08.2017 г. составлена исполнительная надпись нотариуса об обращении взыскания на предмет ипотеки для удовлетворения требований Укрсоцбанк по задолженности по кредиту 81 107,74 долларов США и процентам 42 792,13 долларов США за период с 20.10.2014 г. по 26.05.2017 г.

03.12.2019 г. в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о прекращении акционерного общества Укрсоцбанк и правопреемство акционерным обществом Альфа-банк.

НЕЗАКОННОСТЬ И НЕОБОСНОВАННОСТЬ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ.​

СУММА ЗАДОЛЖЕННОСТИ ПО ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ НЕ СООТВЕТСТВОВАЛА ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ И НЕ БЫЛА ПРАВОМЕРНА НА ДАТУ ЕЁ СОСТАВЛЕНИЯ

Так, Порядок совершения нотариальных действий и в частности исполнительных надписей нотариусами определены главой 14 Закона "О нотариате" и другими актами законодательства Украины (ст. ст. 34, 39 настоящего Закона, далее Закон).

По ст. ст. 87, 88 Закона для взыскания денежных сумм или истребования от должника имущества нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность; нотариус совершает исполнительную надпись, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет; перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом Министров Украины (постановление от 29.06.1999 г. №1172).

Следовательно, совершение исполнительной надписи - это нотариальное действие, которое заключается в удостоверении права взыскателя на взыскание денежных сумм или истребования от должника имущества. Нотариус осуществляет деятельность исключительно в сфере бесспорной юрисдикции и не устанавливает прав или обязанностей участников правоотношений, не признает и не изменяет их, не решает по существу вопросов права.  Поэтому составленная нотариусом исполнительная надпись не порождает права взыскателя на взыскание денежных сумм или истребования от должника имущества, а подтверждает, что такое право возникло у взыскателя раньше. Цель совершения исполнительной надписи - предоставление взыскателю возможности во внесудебном порядке реализовать его право на принудительное исполнение обязательства должником.

Соответствующее право взыскателя, для защиты которого он обратился к нотариусу, должно существовать на момент обращения.

Так же на момент обращения взыскателя к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи должна существовать и, кроме того, также быть бесспорной, задолженность или иная ответственность должника перед взыскателем.

В то же время, Законом не установлена ​​обязанность всесторонней и полной проверки нотариусом обоснованности расчета задолженности, представленного взыскателем, а также участия должника в процедуре выдачи исполнительной надписи нотариусом и последние не обязаны предложить должнику предоставить возражения бесспорности задолженности.

Поэтому, если односторонне представленные взыскателем нотариусу документы формально соответствовали Закону, это не означает автоматического наличия бесспорности задолженности должника перед взыскателем.

По ст.  50 Закона нотариальное действие или отказ в его совершении, нотариальный акт обжалуются в суде лицом, прав и интересов которого они касаются.

Должник в суде может оспорить исполнительную надпись как на основании нарушения нотариусом процедуры его совершения, так и неправомерности требований взыскателя (относительно размера задолженности или истечения сроков давности по ней полностью или в части).

Если должником доказано, что сумма задолженности по исполнительной надписи нотариуса является спорной, последний не подлежит исполнению.

Решая спор о признании исполнительной надписи не подлежащей исполнению, суд не должен ограничиваться только проверкой соблюдения нотариусом формальных процедур и представление взыскателем документов в подтверждение бесспорной задолженности должника согласно перечню документов.

Для правильного применения ст. ст. 87, 88 Закона суд должен проверить доводы должника в полном объеме и установить в решении, действительно ли на момент совершения нотариусом исполнительной надписи должник имел бесспорную задолженность перед взыскателем, то есть существовала ли задолженность вообще, была задолженность именно такого размера, как указано в исполнительной надписи, не было ли нерешенных по сути споров относительно задолженности или ее размера в момент совершения нотариусом исполнительной надписи.

Информация о наличии в суде другого иска взыскателя к должнику или должника к взыскателю сама по себе не является доказательством несоблюдения условия для бесспорности задолженности.  БПВС 27.03.2019 г. №137/1666/16-ц; 02.07.2019 г. №916/3006/17.

Сумма задолженности по составленной Третьим лицом Исполнительной надписи не соответствовала действительности и не была правомерной на дату составления.

Так, третейским решением от 15.04.2016 г. взысканы с Истицы в пользу Укрсоцбанк задолженность по кредиту 81 107,74 долларов США и процентам 18 611,92 долларов США, которая образовалась по состоянию на 23.03.2015 г., а по исполнительной надписи взыскано задолженность по кредиту 81107,74 долларов США и процентам 42 792,13 долларов США за период с 20.10.2014 г. по 26.05.2017 г.

Согласно ст. 55 Закона "О третейских судах" решение третейского суда исполняется обязанной стороной добровольно, в порядки и сроки, установленные в решении. Если в решении срок его исполнения не установлен, решение подлежит немедленному исполнению, с предъявлением к принудительному исполнению.

Поэтому, с Истицы в пользу банка за период с 20.10.2014 г. по 26.05.2017 г. взыскана задолженность по телу кредита и процентами одновременно третейским решением и Исполнительной надписью.

По ст. 61 Конституции никто не может быть дважды привлечен к юридической ответственности одного вида за одно и то же правонарушение.

ПО ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ ВЗЫСКАНО ПРОЦЕНТЫ ПО КРЕДИТУ ЗА НЕЗАКОННЫЙ ПЕРИОД

25.03.2015 г. банк обратился с требованием и третейским иском о досрочном взыскании задолженности по кредиту на основании ст. 1048, 1050 ГКУ.

Верховный Суд определил, что обращение с иском о досрочном взыскании кредита независимо от способа такого взыскания меняет порядок, условия и срок действия кредитного договора; на момент обращения с таким иском считается, что наступил срок исполнения договора в полном объеме; право кредитора начислять предусмотренные договором проценты по кредиту прекращается в случае предъявления к заемщику требований согласно ч. 2 ст.  1050 ГК Украины.

Право кредитодателя начислять предусмотренные договором проценты по кредиту прекращается по истечении определенного договором срока кредитования или в случае предъявления к заемщику требования согласно ч. 2 ст.  1050 ГКУ.  БПВС 28.03.2018 №444/9519/12 04.07.2018 №310/11534/13-ц, КГС ВС 12.08.2021 №296/9419/18.

То есть, изменив по своему усмотрению условия возврата кредита и периодичность платежей представлению требования и иска, Укрсоцбанк потерял право начисления и взыскания процентов за следующий период после 25.03.2015 г.

В то же время во второму требованию банка от 14.06.2017 г., направленному Истице и предоставленной нотариусу как документ, подтверждающий бесспорность задолженности, банк заявил к взысканию проценты по кредиту, начисленные за период после предъявления начального требования от 25.03.2015 г.

Так, в третейском иске заявлено проценты по состоянию на 23.03.2015 г. в сумме 18611,92 долларов США, тогда как в требовании от 14.06.2017 г. заявлено проценты по состоянию на 26.05.2017 г. 42792,13 долларов США.

Следовательно, по исполнительной надписи взыскано неправомерное сумму процентов 42 792,13 долларов США.

Услуги адвоката против обращения взыскания на предмет ипотеки по исполнительной написи нотариуса. Отправьте е-мейл info@fides.com.ua или позвоните +38 (044) 270 60 46, +38 (050) 719 10 16.

ИСПОЛНИТЕЛЬНАЯ НАДПИСЬ НЕ ОТВЕЧАЕТ ПЕРЕЧНЮ ДОКУМЕНТОВ, НА ОСНОВАНИИ КОТОРЫХ ПРОВОДИТСЯ БЕССПОРНОЕ ВЗЫСКАНИЕ

Постановлением КМУ от 29.06.1999 г. №1172 с учетом изменений по Постановлению от 26.11.2014 г. №662 утвержден Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов.

Изменения в Перечень о возможности получения исполнительных надписей нотариуса на кредитные и ипотечные договоры, внесенные Постановлением КМУ от 26.11.2014 г. №662, признаны незаконными и недействительными постановлением N826/20084/14 Киевского апелляционного административного суда от 22.02.2017 г. с момента их принятия.

Постановление, оставлено без изменений постановлением Высшего административного суда Украины от 01.11.2017 г., опубликованным в информационном бюллетене "Официальный вестник Украины" от 24.11.2017 г. №92.

В постановлении суда от 22.02.2017 г. сказано: «Поскольку оспариваемые положения Изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, могут быть применены к неограниченному кругу физических лиц в связи с заключением ими кредитных договоров и существованием в них просроченной задолженности, суд с целью недопущения нарушений прав и законных интересов лиц, являющихся заемщиками, считает необходимым признать недействительным постановление КМУ №662 от 26.11.2014 г. "О внесении изменений в перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов "в части, с момента его принятия».

Поэтому, Исполнительная надпись на день составления противоречила Перечню, а сегодня является незаконным выдача исполнительных надписей нотариусов на взыскание задолженности в бесспорном порядке на основании кредитных и ипотечных договоров.

Консультация или услуги адвоката по кредитным и ипотечным спорам
НАПРАВЬТЕ ЗАПРОС ОНЛАЙН

Дополнительно о возврате ипотечной недвижимости заёмщику - по этой ссылке.

Дополнительно о юридической защите в кредитных и ипотечных спорах - по этой ссылке.

Ответы на запросы: Признание не подлежащей исполнению исполнительной надписи нотариуса. Оспаривание или отмена исполнительной надписи нотариуса по кредитному договору. Отмена взыскания на предмет ипотеки по исполнительной надписи. Адвокат по кредитным и ипотечным спорам. Киев 2022.

Писаренко Александр Алексеевич, адвокат по судебным процессам в налоговых и бизнес спорах, магистр бизнес администрирования.

Тел. +38 (044) 270 60 46
Тел. +38 (050) 719 10 16
E-mail: info@fides.com.ua
Viber   Telegram    WhatsApp

1764
Ваша оценка страницы:
Голосов пока нет

Новости бюро

ПОДПИСАТЬСЯ НА РАССЫЛКУ
Следите за новостями Юридического Бюро Писаренко, изменениями в законодательстве и последними тенденциями в вашей сфере. Будут только полезные письма.